L’art. 29 del D.L. 2 marzo 2024, n. 19, recante “Ulteriori disposizioni urgenti per l’attuazione del Piano nazionale di ripresa e resilienza (PNRR)” (disponibile qui), convertito in L. 29 aprile 2024, n. 56, reintroduce, come noto, le sanzioni penali per le esternalizzazioni illecite che furono oggetto di depenalizzazione nel 2016.

Tale norma interviene in maniera sostanziale sull’art. 18 del D.Lgs. 10 settembre 2003, n. 276, ripristinando le fattispecie di illeciti contravvenzionali e rafforzando il trattamento sanzionatorio mediante la reintroduzione, come detto, della pena alternativa o congiunta dell’arresto o dell’ammenda.

Nello specifico, l’art. 18 del D.Lgs. 276/2003, a seguito delle modifiche apportate, prevede che:

• l’esercizio non autorizzato dell’attività di somministrazione di lavoro, di intermediazione e di ricerca e di selezione del personale, sia punito con la pena dell’arresto fino a un mese o dell’ammenda di 60 Euro per ogni lavoratore occupato e per ogni giornata di lavoro;
• l’esercizio non autorizzato senza scopo di lucro delle attività svolte dalle agenzie di intermediazione sia punito con la pena dell’arresto fino a due mesi o dell’ammenda da 600 a 3.000 Euro;
• l’esercizio non autorizzato delle attività di agenzia ricerca e selezione del personale e di supporto alla ricollocazione sia punito con la pena dell’arresto fino a tre mesi o dell’ammenda da 900 a 4.500 Euro. Se non vi è scopo di lucro, la pena è dell’arresto fino a 45 giorni o dell’ammenda da 300 a 1.500 Euro.

Inoltre, ulteriori novità riguardano anche il regime sanzionatorio applicabile all’utilizzatore che ricorra alla somministrazione di prestatori di lavoro da parte di soggetti non autorizzati o al di fuori dei limiti normativi stabiliti. In tali casi, difatti, è prevista l’applicazione della pena dell’arresto fino a un mese o, in alternativa, di un’ammenda di 60 Euro per ogni lavoratore impiegato e per ciascuna giornata di occupazione.

Anche per gli appalti e distacchi illeciti a carico sia dell’utilizzatore che del committente è prevista la pena dell’arresto fino a un mese o dell’ammenda di 60 Euro per ogni lavoratore occupato e per ogni giornata di occupazione.

In caso di somministrazione fraudolenta, invece, l’utilizzatore e il somministratore sono puniti con la pena dell’arresto fino a tre mesi o dell’ammenda di 100 Euro per ciascun lavoratore coinvolto per ciascun giorno di somministrazione.

Alle sanzioni indicate, inoltre, viene previsto:

• un aumento delle sanzioni pari al 20% se nei tre anni precedenti il datore di lavoro sia stato destinatario di sanzioni penali per i medesimi illeciti;
• un minimale e massimale dell’importo delle sanzioni, che non possono essere inferiori a 5.000 né superiori a 50.000 Euro.

Relativamente alla maggiorazione del 20% delle sanzioni, tale norma risultava in contrasto con la Legge di Bilancio del 2019 che per le stesse fattispecie prevedeva il doppio della sanzione maggiorata. A dirimere la questione è intervenuto l’Ispettorato Nazionale del Lavoro con Nota del 18 giugno 2024 precisando che: (i) in caso di recidiva nei confronti di illeciti anche diversi dalla somministrazione, dal distacco e dall’appalto irregolare, commessi nei tre anni precedenti, debba applicarsi la regola del raddoppio della maggiorazione del 20%; (ii) ove invece la recidiva attenga all’art. 18 del D.Lgs. 276/2003, debbano applicarsi le nuove previsioni.

Sempre l’Ispettorato, con Nota del 24 giugno 2024, ha fornito chiarimenti in merito al regime intertemporale delle sanzioni prevedendo che queste trovino applicazione in relazione alle condotte poste in essere a decorrere dall’entrata in vigore del medesimo decreto-legge e cioè dal 2 marzo 2024. Per le condotte iniziate ed esaurite prima di tale data, continua invece ad applicarsi il precedente regime sanzionatorio di natura amministrativa, depenalizzato nel 2016.

Alla luce di quanto sopra, le condotte iniziate prima del 2 marzo 2024 e proseguite dopo tale data avranno un rilievo esclusivamente penale e saranno, pertanto, soggette alla nuova formulazione dell’art. 18.

Sono state rafforzate anche le misure di contrasto all’utilizzo irregolare dell’appalto anche con riferimento alle condizioni di lavoro che devono essere garantire ai lavoratori addetti all’appalto. In particolare, è stato introdotto all’art. 29 del D.Lgs. 276/2003 il nuovo comma 1-bis ai sensi del quale “il personale impiegato nell'appalto di opere o servizi e nel subappalto spetta un trattamento economico e normativo complessivamente non inferiore a quello previsto dal contratto collettivo nazionale e territoriale stipulato dalle associazioni sindacali dei lavoratori e dei datori di lavoro comparativamente più rappresentative sul piano nazionale, applicato nel settore e per la zona strettamente connessi con l'attività oggetto dell'appalto e del subappalto”.

Si tratta di novità rilevanti in un ambito che, negli ultimi anni, è divenuto di importanza cruciale e di estrema attenzione, monitoraggio e intervento da parte sia dell’Ispettorato del Lavoro sia soprattutto della magistratura penale. Non stupisce dunque che il legislatore abbia voluto definire un nuovo sistema sanzionatorio rafforzato e al passo coi tempi, con l’obiettivo di contrastare in maniera ancor più efficace il fenomeno delle esternalizzazioni illecite e del lavoro irregolare e tutelare maggiormente i lavoratori adibiti agli appalti.

Resta da chiedersi, tuttavia, se un sistema sanzionatorio così rafforzato e di natura penale unito ai rischi giuslavoristici connessi alla configurabilità di un appalto illecito, non sempre monitorabili e gestibili in toto da parte della committente, possano limitare il ricorso alla esternalizzazione del lavoro da parte datoriale con conseguenti potenziali impatti, sia in termini di business ma anche di gestione del personale, per le (numerose) aziende appaltatrici presenti in Italia, e ciò anche in un’ottica di evidente irrigidimento di strumenti (legittimi) di flessibilità del lavoro che con sempre maggiore vigore rappresentano un elemento imprescindibile di competitività delle aziende.